两大法系陪审制度的异同
以英国和美国为代表的英美法系实行陪审团制，而以法国和德国为代表的大陆法系则实行参审制。作为陪 审制度的两种运作模式，陪审团制和参审制在运作机理上有其共同之处，但也存在着明显的差异。①
陪审团制与参审制的共同之处卞要有以下两点：
第一，吸收普通民众参与诉讼。这是陪审制度最根本的特点所在。两大法系的陪审员都来自非法律职业 者，都属于法律的外行”。虽然英、美、法、德各国都对公民担任陪审员有一定的资格要求，但这此要求都属于 一般性要求，仅仅涉及国籍、年龄、交流能力、没有精神疾病、没有重罪前科等方面。各国不仅不要求陪审员具 有法律教育背景和法律职业经历，相反地，法律职业人欣如法官、律师、警察等）反而被排斥在陪审员范围之外。
而且，对于陪审员，一般也没有特殊的专业和身份方面的要求。②此外，各国还通过随机性挑选陪审员候选人的 办法来保证陪审员具有广泛的公众代表性。各国之所以选择普通民众担任陪审员，目的在于提高司法的民卞性并 把民间智慧”和大众理性”引入司法。
第一，适用范围比较狭不。从案件类型来看，多数国家的陪审制度只适用于比较严重的刑事案件和有限 的几类民事案件;从审级来看，多数国家的陪审制度只适用于一审案件;从诉讼实践来看，各国适用陪审制度审理 的案件数在案件总数中所占的比例都很不。这种情况表明，多数国家对普通民众参与司法是持比较谨慎的态度的, 同时，适用陪审制度必然会降低诉讼效率并提高诉讼成本，也是一个不得不考虑的囚素。
陪审团制与参审制的不同之处卞要有以下几个方面：
第一，陪审的组织形式不同。在英美法系的陪审团模式下，陪审员组成一个陪审团，并以陪审团”这个整 体的形式参与案件审理。在大陆法系的参审制模式下，陪审员并不组成一个整体，而是以个人身份加入到以职业 法官为核心的审判组织中去，与职业法官共同审理案件。
第一，陪审员的职权不同。在陪审团模式下，陪审团是事实审理者，职业法官是法律适用者，两者之间一 般存在着严格 的职权划分。③这种分上决定了案件事实的认定是陪审团的“专利”，法官无权十涉，陪审团借 此奠定了自己在案件审理中的地位和权威。在参审制模式下，陪审员和职业法官共同负责案件的事实认定和法律 适用，两者之间不存在职权分上。从表面上看，参审制中的陪审员似乎比陪审团制中的陪审团拥有更大的职权， 但实际上却恰恰相反。山于参审制中的陪审员不参加庭前活动，对庭审中出现的事实缺乏事前了解和足够的思想 准备，囚而往往感到案件事实难以把握。而且，山于他们缺乏法律知识和司法经验，囚而在法庭调查、证据取舍、 事实评议和定罪量刑各个环节，不得不依从职业法官。所以，参审制中的陪审员事实上会经常扮演职业法官的陪 衬"。
第三，陪审员在庭审中的活动方式不同。英美法系本行当事人卞义诉讼模式，双方当事人在庭审中居 于卜?导地位，法官只是消极地按规定卞持庭审。在庭审中，陪审员的作用比法官更为消极，唯一的职责就是静坐 一旁听取双方的举证和辩沦，一般不能提问，也不能作记录，属于典型的坐堂听案”。而大陆法系本行职权卞义 诉讼模式，法官在庭审中起卞导作用，卜?动进行调查取证。其陪审员作为合议庭的组成人员，作用也比较积极， 叫一以向当事人和证人提问，也叫一以作记录，属于坐堂 问案二
第四，陪审员的遴选程序不同。总体而言，英美法系国家陪审员的遴选程序比大陆法系国家陪审员的遴选程 序要复杂。英美法系国家对陪审员的资格审查除任前审查外，还有比较复杂的当庭审查即庭选”程序。例如，在 美国的庭选”中，控辩双方叫一以反复提出有囚回避”和无囚回避”。而大陆法系国家对陪审员的资格审查卞要 是任前审查，其庭选”程序相对简单，有的国家甚至没有庭选”程序。例如，在德国，陪审 员的回避仅限于有 囚回避”，而且，回避的理山在法律上有严格的限定。两大法系陪审制度上的这一差异，导致英美法系的陪审员 比大陆法系的陪审员具有更广泛的公众代表性。
第五.陪审员有无仟期的规定不同。英美法系的陪审员一.般都没有任期，为一案一选，一案一任。①而大陆 法系的陪审员往往是有任期的。②山于英美法系的陪审员一般实行一案一任”的方式，这样，陪审员就不叫一能 积累司法经验，始终保持对法律的无知状态，从而仅仅扮演事实审理者”的角色。而且，一个案件审理结束后， 陪审员即消失于无形，这样，就更能保持陪审员的独立性，使其免受权力集团或其他囚素的影响。
第六，陪审员的人数多少不同。英美法系陪审员的人数比大陆法系陪审员的人数一般要多。英美的不陪审团 一般山12人组成。③在大陆法系国家，法国的陪审员人数是最多的，为9人;而德国仅为2人。④陪审员人数多 少与案件裁判质量是有联系的，美国一项关于陪审团人数的研究说明团体较不，克服其成员偏见以获得准确结果 的叫一能性就越不。个人决定与团体决定相比，我们发现团体做得较好，囚为个人偏见时常被抵消，而达到了客 观的结果。团体也表现出更强的积极性和自我批评精神。所有这此优点，也许除了自我激励之外，都随团体规模 的减少而递减。囚为陪审团时常而临着充满价值选择的复杂难题，所以陪审团人数多的益处是重要的，且应当保 留。尤其是，各种各样偏见的相级抵消，对于将民众的常识准确运用于任何特定案件的事实中至关重要。
第匕，裁决的表决方式不同。英美两国的陪审团在就被告人是否有罪的问题作出裁决时，实行个体意见一 致原则或多数人意见一致原则。而且，无沦是有罪判决还是无罪判决，都必须达到法定的人数。否则，法官就要 宣布本案为流审”，并重新组织新的陪审团进行审判。法德两国的合议庭要裁决被告人有罪，须达到合议庭个体 成员2/3以上的多数；否则，就应作出无罪判决。所以，任何一个刑事案件的审理结果只有两种，要么是有罪判 决，要么是无罪判决，不存在英美的流审”现象。两大法系的这一差别，说明英美法系对有罪判决的态度更为谨 慎，但同时也显示出英美法系陪审团制的运作成本相对较高。
第八，针对裁决的上诉制度不同。英美两国的陪审团如对被告人作出无罪判决，则控方无权提出上诉。在法 国，对重罪法庭的判决虽不能上诉，但叫一以就法律问题向最高法院中请复议。在德国，无沦是有罪判决还是无 罪判决，控辟双方均叫-提出上诉。英美法系禁！卜控方对无罪判决提出上诉的规则，客观上导致陪审团叫一以作 出与法律相"r7-的决定，其陪审团的地位近乎于微型的立法机构”，拥有使法律归于无效”的权力。这样做的出 发点是为了保护公民免受不公正法律的侵害。而德国允许控方对无罪判决提出上诉的规则，实际上排除了非职业 法官无视法律或曲解法律的叫一能性，囚而，其陪审制度并不具有使法律归于无效”的功能。
两大法系的陪审制度之所以存在上述多方面的差异，其卞要原囚有以下三 点：
第一，两大法系司法的民卞程度不同。英美两国具有比较悠久的民卞传统，其法律制度的设计较为重视对私 人的正当权利进行保护，同时对国家的公共权力进行制约。英美的司法制度是建立在对国家的！司法权不信仟的 基础上的.力图建立一套""以权利制约权力”的！司法运作机制。而大陆法系国家一般具有较氏的集权历史，其法 律制度的设计侧重于维护国家机关的权威，对秩序的偏爱胜于对民卞的追求。在大陆法系国家的司法制度中，监 督司法权、制约司法权的神经”相对不够发达。就反映司法的民卞性而言，英美法系的陪审团制明显优于大陆法 系的参审制。这有多方面的表现，例如，在陪审团模式下，陪审员具有相当广泛的公众代表性，陪审团实行一案 一选叹一案一任”，陪审团成员人数较多，陪审团作出有罪判决的规则相当严格，陪审团拥有使法律归于无效” 的权力等等。
第一，两大法系法律体系的模式不同。英美法系实行判例法制度，其法律体系是开放性的，比较贴近社会生 活和民众的情感。判例法国家的司法活动属于经验型司法”，在坚持遵循先例”原则的同时，也侣导能动地、创 造性地进行司法，允许突破先例叹创造先例”。其法律体系进化的卜.要动力来源于司法。而大陆法系实行成文法 制度，其法律体系相对保守，不太贴近社会生活和民众的情感。成文法国家的！司法活动属于理性型司法”，本行 严格规则卞义，强调严格按照法律的规定处理案件，司法的能动性和创造性不足。其法律体系进化的卞要动力不 是来源于司法，而是来源于立法。两大法系在法律体系模式上的特点，在很大程度上影响到各自陪审制度的运作 机制。例如，英美法系的陪审团有权独立认定案件事实，并拥有使法律归于无效”的权力，而大陆法系的陪审员 则没有这此权力。
第三，两大法系的诉讼体制不同。从诉讼结构上看，英美 法系的诉讼结构一般是三角形的，控辩双方诉讼地位平等，法官居中裁判，与控辩双方保持同等的司法距离;大 陆法系的诉讼结构则大致是线形的，控方和审判方作为国家的司法机关，相级配合，相级协作，共同承担证明犯 罪、惩｝i｝犯罪的职能。从庭审方式上看，英美法系实行抗辩式诉讼方式，控辩双方积极进行对抗，法官仅仅扮 演裁判的角色，其角色比较消极;大陆法系则实行纠问式诉讼方式，法官卞动行使职权，并承担调查取证的职责, 其角色比较积极。所以，在英美法系，陪审员组成独立的陪审团，超然地静坐一旁，听取控辩双方的举证和辩 沦, 然后就案件事实作出裁判;而在大陆法系，陪审员则加入到以法官为核心的审判组织中，与法官一起共同负责调 查取证.并共同就定罪和量刑问题作出裁判。
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